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张翔:“合宪性审查时代”的宪法学:基础与前瞻

作者:采集侠    新闻来源:网络整理    点击数:    更新时间:2019-04-10

张翔:“合宪性审查时代”的宪法学:基础与前瞻

   摘要:  中国宪法学面临一个可能到来的“合宪性审查时代”。改革开放以来,从“宪法监督”到“合宪性审查”的制度演进,以及“合宪性法秩序的建构”的学理准备,为新时代宪法学的自省确立了外部和内部条件。建构中的合宪性审查的“前端”(法律草案的合宪性控制)和“后端”(备案审查中的合宪性审查)两种机制,为宪法学设定了新的议题。合宪性审查新机制的建立,部分地为宪法教义学的开展排除了制度障碍。与司法中心的违宪审查制度下的宪法教义学不同,中国合宪性审查制度下的宪法学应该更多关注“立法中的宪法教义学”,从积极和消极两个层次,为立法的“内容形成”和“越界控制”提供智识支撑。同时,应当将宪法教义学的视野从基本权利领域拓展到国家机构领域,并且应当积极推进“宪法程序法”研究。宪法学应当在与其他部门法学科和其他社会科学的良好互动沟通下,协力推进法治建设与国家治理现代化。

   关键词:  合宪性审查 立法 宪法教义学 国家机构教义学 宪法程序法

   目 次

   导言

   一、 制度前史:从宪法监督到合宪性审查

   (一)制度确信下“机构/程序”的纠缠演进

   (二)作为立场宣示的术语选择

   二、学术前史:法秩序合宪性控制的学理

   (一)宪法至上

   (二)“良性违宪“

   (三)规范宪法

   (四)法律的合宪性解释

   (五)宪法与部门法

   三、制度设问:合宪性审查需要怎样的宪法学

   (一)合宪性审查的“前端”与“后端”

   (二)司法裁判中的宪法援引

   四、学术作答:“立法中的宪法教义学”及其他

   (一)制度障碍的排除

   (二)立法中的宪法教义学

   (三)从基本权利教义学到国家机构教义学

   (四)“宪法程序法”

   结语

  

   导言

  

   2018年是改革开放四十周年。2018年通过的《宪法修正案》第33条和第34条,将《宪法》序言第十自然段中“在长期的革命和建设过程中”和第十二自然段中“中国革命和建设的成就”的历史性表述“革命和建设”修改为了“革命、建设、改革”。但这并不意味着“改革”是已经完结的历史时期,相反,“改革”仍然是当下的时代精神,并指向不断延展的未来。这是因为,作为执政党的中国共产党仍然强调“全面深化改革”,并设定了“完善和发展中国特色社会主义制度,推进国家治理体系和治理能力现代化”的改革总目标。[1]在改革开放四十周年到来之前,中国共产党的十九大报告又作出了“经过长期努力,中国特色社会主义进入了新时代,这是我国发展新的历史方位”的判断。在此总体性判断之下,对于各个不同的领域而言,“新时代”会有更为具体的意涵。对于法律人共同体而言,“新时代”是一个全面推进依法治国的新时代;对于民法学界而言,“新时代”是一个“民法典时代”;[2]而对于宪法学者而言,“新时代”或许是一个“合宪性审查时代”。

   理由显而易见:十九大报告提出“推进合宪性审查工作”,“合宪性审查”这一长期以来仅为学界使用的术语进入政治文件而成为重要制度安排;2018年通过的《宪法修正案》第44条,将全国人大“法律委员会”更名为“宪法和法律委员会”。其后,经由全国人大常委会的决定,宪法和法律委员会被赋予“推进合宪性审查”的新工作职责;[3]同时,长期处于“鸭子浮水”[4]状态的备案审查也走向前台,开始更为公开和积极地运作。四十年来,中国宪法学界一直在为合宪性审查鼓与呼,也为此做了相当的学术积累。[5]在当下这个可以对“合宪性审查新时代”的开启谨慎乐观的时间节点,中国的宪法学人有必要反躬自省:宪法学术当如何贡献于合宪性审查的制度建设,以及当如何贡献于合宪性审查的具体运作。笔者尝试,在对制度前史和学术前史的梳理基础上,分析合宪性审查为中国宪法学设定的议题,思考未来的宪法学应有怎样的学术担当、遵循怎样的研究进路。不避浅陋,略陈陋见,以就教于方家。

  

   一、制度前史:从宪法监督到合宪性审查

  

   (一)制度确信下“机构/程序”的纠缠演进

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